Налоговые оговорки в договорах

Добрый день, Светлана!

Налоговые оговорки в договорах

Не имея умысла уклоняться от уплаты налогов, налогоплательщик не застрахован от предъявления к нему налоговых претензий, если, например, поставщик по договору будет признан «технической» компанией.

Налоговая оговорка, как защита от налоговых претензий

Защитить интересы налогоплательщиков в таких ситуациях можно следующим образом: в договоре необходимо прописать налоговую оговорку, которая предусматривает возмещение имущественных потерь и убытков от неправомерных действий контрагентов.

Поскольку свобода договора, как принцип гражданского права не применим к налоговым правоотношениям (п. 1 ст. 1, п. 3 ст. 2, п. 4 ст. 421 ГК РФ), договор не может изменить правила налогообложения, установленные законодательством.

Но, в договоре между хозяйствующими субъектами, можно применить, так называемую, «налоговую оговорку», в качестве особых условий, позволяющих взыскать убытки с нарушивших гарантии и заверения контрагентов, в случае предъявления претензий со стороны налоговых или правоохранительных органов.

По сути, «налоговая оговорка», это возможность взыскания компенсации возможных налоговых доначислений при ведении договорной либо иной хозяйственной деятельности с недобросовестным партнером.

Судебная практика и правоприменение налоговой оговорки

Налоговая оговорка нашла свое отражение в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.09.2017 N 308-ЭС17-13430, в котором сказано:

«Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 15, 309, 310, 431.2, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации, установив факт недостоверности заверений заявителя об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора, повлекших возникновение убытков на стороне торгового дома вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком обязательства по компенсации ему суммы налога на добавленную стоимость, уплаченной в составе цены поставленного товара, в возмещении которой истцу было отказано, суды удовлетворили заявленное материально-правовое требование, признав его обоснованным по праву и размеру».

Также, Письмо ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@ "О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации" в п. 18 говорит, что:

«Налогоплательщик, не реализовав в случае, предусмотренном пунктом 17 настоящих разъяснений, право на учет расходов и применение налоговых вычетов сумм налога на добавленную стоимость в размере, на который он рассчитывал, совершая операции, вправе требовать взыскания соответствующих убытков с лиц, виновных в их причинении (с субъекта, от имени которого был подписан договор и который ввел налогоплательщика в заблуждение относительно обстоятельств ведения им деятельности и наличия ресурсов для исполнения, а также с лиц, контролировавших данного субъекта и использовавших его для реализации противоправной цели - уклонения от уплаты налогов)».

Виды налоговых оговорок

Налоговых оговорки бывают 2 видов:

1. оговорки, содержащее заверение об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ)
2. оговорки о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ).

По смыслу ст. 15 и 393 ГК РФ при взыскании убытков (применении оговорки о взыскании потерь) подлежит доказыванию совокупность следующих обстоятельств:

• противоправность действия (бездействия) причинителя вреда;
• наличие убытков на стороне потерпевшего;
• причинная связь между противоправным поведением и убытками;
• вина причинителя вреда в причинении убытков.

При этом, недоказанность хотя бы одного из названных элементов состава правонарушения исключает возможность удовлетворения требования о возмещении вреда.

Следовательно, использование налоговой оговорки, содержащей заверение об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) возможно только в паре с требованием о возмещении убытков как меры гражданско-правовой ответственности (ст. 15 и 393 ГК РФ), что требует доказывания вышеуказанного состава правонарушения.

При этом, нужно иметь ввиду, если предложение налогового органа уточнить налоговую декларацию и доплатить налог не облечено в форму правоприменительного акта, а оформлено в виде рекомендации, то данное обстоятельство исключает противоправность поведения контрагента-продавца.

В указанной оговорке нельзя вменить контрагенту ответственность за действия (бездействие) третьих лиц в договорной цепочке, например, поставки товаров, поскольку контрагент непосредственно не состоит в договорных отношениях с такими лицами.

Данный вывод подтверждает п . 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды":

«Факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.» 

Какая налоговая оговорка эффективнее

Включение в договор соглашения об обстоятельстве, касающемся налоговой дисциплины в части НДС (оговорка о возмещении потерь), позволит налогоплательщику:

• - взыскать с контрагента не применённый вычет по НДС, как имущественные потери на основании статьи 406.1 ГК РФ;
• - не доказывая наличие и размер убытков, опираться на факт наступления согласованного сторонами договора обстоятельства, а именно - сообщение налогового органа, в котором указано о неурегулировании для контрагента-поставщика налоговых разрывов в цепочке операций.

То, что оговорка о возмещении потерь будет наиболее эффективной с .з. ее правоприменения, подтверждается арбитражной практикой.

При рассмотрении споров 2-х хозяйствующих субъектов о взыскании задолженности по оплате поставленного товара или неустойки, суды разрешают спор в пользу организаций, удержавших имущественную потерю (составляющий размер неуплаченного НДС в цепочке поставщиков), принимая во внимание, что в условия договора включена налоговая оговорка.

См. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.08.2020 N Ф05-8197/2020 по делу N А41-71148/2019, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.11.2020 N Ф04-4801/2020 по делу N А67-11580/2019.

Имею большой и успешный опыт решения аналогичных споров.

Обращайтесь к юристу по налоговым спорам, обязательно помогу.

апрель 2024